有了今日頭條,，還能不能有“今日油條”“今日面條”？最近,，這個(gè)問題引起網(wǎng)友圍觀,。一家位于河南的今日油條公司，設(shè)計(jì)了與今日頭條LOGO及其APP界面高度相似的店面,，還有與今日頭條“你關(guān)心的才是頭條”相似的標(biāo)語：“關(guān)心你的才是好油條”,，生意看起來還不錯(cuò)。

　　然而,，近日廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院開庭公告顯示,，今日頭條所屬的北京字節(jié)跳動(dòng)科技有限公司將“今日油條”告上法庭。

　　“今日油條”是否構(gòu)成侵權(quán),？怎么才算商標(biāo)侵權(quán),？“今日油條”一旦被判定侵權(quán)，將面臨什么懲罰,？請看律師詳解,。

　　“今日頭條”商標(biāo)能否跨類保護(hù)

　　據(jù)企查查數(shù)據(jù)顯示，今日油條餐飲管理有限公司成立于今年5月13日,，注冊資本100萬元,。除掛出的“今日油條”招牌外，在食品,、餐飲住宿,、方便食品等類目，今日油條公司申請了今日面條,、餅多多,、快手抓餅、明日油條等16個(gè)商標(biāo),。不過,，上述商標(biāo)申請均處于“等待實(shí)質(zhì)審查”狀態(tài)，目前并沒有注冊成功,。

　　我國商標(biāo)法規(guī)定,，未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo),，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo),，容易導(dǎo)致混淆的，屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán),。

　　記者注意到,，字節(jié)跳動(dòng)公司雖然也在國際分類“第43類”注冊了“今日頭條”商標(biāo)，但細(xì)分項(xiàng)目是“日間托兒所（看孩子）;動(dòng)物寄養(yǎng);毛毯出租”,。在“飯店,、茶館,、咖啡館”等細(xì)分項(xiàng)目上注冊的“今日頭條”商標(biāo)，目前在“夏榮（上海）餐飲管理有限公司”名下,，已通過初審,。因此，“今日頭條”實(shí)際上并不擁有餐館類別的商標(biāo)在先權(quán),，信息技術(shù)類的“今日頭條”商標(biāo)能否跨類保護(hù)到餐飲類別,，將成為關(guān)鍵。

　　萬慧達(dá)知識(shí)產(chǎn)權(quán)合伙人黃暉認(rèn)為,，現(xiàn)在是注意力經(jīng)濟(jì)時(shí)代,，這家今日油條公司還去申請快手抓餅、餅多多,，其實(shí)都是想走近路,、搭便車，不應(yīng)當(dāng)被鼓勵(lì),�,！斑@明顯是利用別人的市場聲譽(yù)搭便車�,！秉S暉認(rèn)為,，“今日頭條”這四個(gè)字本身的顯著性比較弱，因?yàn)椤敖袢铡薄邦^條”是新聞媒體的日常用語,，但結(jié)合特殊的圖文表現(xiàn)形式，按照我國保護(hù)馳名商標(biāo)的司法解釋,，今日頭條仍然有可能得到馳名商標(biāo)的跨類保護(hù),。

　　北京市煒衡律師事務(wù)所高級合伙人、知識(shí)產(chǎn)權(quán)部主任吳新華也表示,，“今日頭條”本身是一個(gè)顯著性比較弱的文字組合,，但是經(jīng)過字節(jié)跳動(dòng)公司這幾年的廣泛使用和宣傳，已經(jīng)具有了較高知名度,，為相關(guān)公眾所熟知,，但是否能作為馳名商標(biāo)予以保護(hù)，還要看廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院的審理,。

　　商標(biāo)侵權(quán)主要識(shí)別元素

　　“今日油條”式的跨界模仿并不稀奇,。圍繞知名企業(yè)，經(jīng)常上演“商標(biāo)模仿秀”,。那么,，在司法實(shí)踐中，商標(biāo)侵權(quán)如何認(rèn)定,？只要名字接近,，就是侵權(quán)嗎,？

　　記者注意到，有個(gè)現(xiàn)成案例與“今日油條”非常接近,，可借以說明,。

　　知名電商平臺(tái)拼多多被不少人調(diào)侃為“拼夕夕”。2017年11月,，上海實(shí)踏信息科技有限公司注冊了“拼西西”商標(biāo),，并開辦了“拼西西”網(wǎng)站、“拼西西商城”微信公眾號以及“拼西西”手機(jī)軟件,。在“拼西西商城”上,，同樣設(shè)置了限時(shí)秒殺、品質(zhì)水果,、半天到貨,、拼出愛心、9塊9特賣等欄目,，甚至還模仿拼多多的廣告語：“一億人都在拼的購物APP”,。

　　2018年，拼多多所屬上海尋夢技術(shù)有限公司以侵害商標(biāo)權(quán),、不正當(dāng)競爭為由,，將上海實(shí)踏信息科技有限公司訴至法院。

　　法院一審判決書中明確表示,，兩個(gè)商標(biāo)的中心部分都是中文“拼”,。以相關(guān)公眾的一般注意力觀察兩者商標(biāo)，整體結(jié)構(gòu)相似,，并且相關(guān)公眾在識(shí)別兩者時(shí)更容易以中文“拼”作為呼叫關(guān)鍵詞,。另外，拼多多商標(biāo)的知名度較高,，顯著性較強(qiáng),。當(dāng)相關(guān)公眾在隔離狀態(tài)下面對被訴標(biāo)識(shí)時(shí)，容易對服務(wù)來源產(chǎn)生誤認(rèn),，因此,，法院判定兩個(gè)商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo)，實(shí)踏公司使用被訴標(biāo)識(shí)侵害了尋夢公司享有的商標(biāo)專用權(quán),。

　　從法院判決可以看出,，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的關(guān)鍵，在于主要識(shí)別元素是否會(huì)造成誤認(rèn),。

　　“具體到本案中,，今日頭條方塊紅字的設(shè)計(jì)是其獨(dú)有的標(biāo)識(shí)，且知名度較高,，今日油條模仿使用攀附企圖明顯,�,！秉S暉分析說，“法院在認(rèn)定馳名商標(biāo)時(shí),，應(yīng)該會(huì)結(jié)合具體圖案來認(rèn)定,。”

　　換句話說,，“今日油條”也好,，“今日面條”也罷，已經(jīng)有對“今日頭條”的搭便車嫌疑,，至于像“今日油條”這樣在商標(biāo)中通過紅框斜紅底反白的形式突出“油條”兩字,，高度模仿今日頭條的商標(biāo)和宣傳口號，制造聯(lián)想的用意十分明顯,，就很有可能會(huì)侵害字節(jié)跳動(dòng)享有的商標(biāo)專用權(quán),。

　　“我國商標(biāo)法規(guī)定申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo),。此外,，對于他人已經(jīng)注冊的馳名商標(biāo)，商標(biāo)法在一定條件下給予跨類保護(hù),�,！眳切氯A說，“字節(jié)跳動(dòng)可以對今日油條的商標(biāo)在初審公告期內(nèi)依法提出異議,。如果是已經(jīng)注冊的商標(biāo),，則可以提出無效宣告申請�,！�

　　“傍大牌”最高可罰500萬元

　　對自己的商標(biāo)注冊“傍大牌”行為,，今日油條公司負(fù)責(zé)人解釋稱：“天天刷今日頭條APP，是忠實(shí)用戶,，‘傍大牌’只是覺得好玩而已�,！痹摴�司還發(fā)布“公開信”,，稱要以頭條為榜樣，做老百姓喜愛的早餐品牌,。

　　“如果報(bào)道屬實(shí),，今日油條公司負(fù)責(zé)人的話恰恰說明他的主觀故意，在案件事實(shí)認(rèn)定上將對該企業(yè)不利,�,！眳切氯A認(rèn)為。

　　按照商標(biāo)法規(guī)定,，侵權(quán)人通常需承擔(dān)停止侵權(quán)的責(zé)任,，明知或應(yīng)知是侵權(quán)的行為人還要承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任,。情節(jié)嚴(yán)重的，還要承擔(dān)刑事責(zé)任,。

　　近幾年,，我國對包括商標(biāo)在內(nèi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度不斷加大。2019年4月,，全國人大常委會(huì)修改了商標(biāo)法,，加大對侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的懲罰力度，修改條款將惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償額由1倍以上3倍以下提高到1倍以上5倍以下,，并將法定賠償額上限從300萬元提高到500萬元,，修改條款已于2019年11月1日起施行。

　　“經(jīng)營者必須增強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí),，尊重他人在先商標(biāo)權(quán)益,，‘傍大牌’一時(shí)爽，算后賬淚兩行,，惡意侵害他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為將受到法律嚴(yán)懲,。”吳新華提醒,，“另外,，《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，禁止擅自使用與他人有一定影響的商品名稱,、包裝,、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識(shí)。今日油條公司在店面招牌上使用的字體圖案跟今日頭條商標(biāo)非常近似,，也涉嫌違反《反不正當(dāng)競爭法》,。”（經(jīng)濟(jì)日報(bào)·中國經(jīng)濟(jì)網(wǎng)記者 佘 穎）